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| 学 説 | 現実的自由説 | 可能的自由説 |
| 身体活動の自由 | 現実に移動しようと思えば移動し得る自由 | 移動しようと思えば移動し得る可能性 |
| 睡眠中の者・泥酔者 | 現実に行動していない以上，不成立 | 自由に行動し得る可能性があったので，成立 |
| 欺罔による監禁 | 自由を奪われているという認識はないので，不成立 | 被害者の意思に反する客観的可能性がある以上，成立 |
刑法220条 〔逮捕・監禁罪〕
不法に人を逮捕し，又は監禁した者は，３月以上５年以下の懲役に処する。
（復習問題 ⇒ 平成12年24問）
１
| 教授 逮捕とは？ | 学生 「人の身体を直接的に拘束して、 | 身体活動の自由を奪うこと」。 |
| 教授 監禁とは？ | 学生 「人の身体を場所的に拘束して、 | 身体活動の自由を奪うこと」。 |
| 教授 だから、一室に閉じ込めて施錠する | といった有形力的方法に限られず、 | 羞恥心等を利用する無形的方法を含む。 |
２
| たとえば、入浴中の女性の衣類を隠して | 浴室から出られなくすれば、 | 監禁罪が成立する。 |
| 学生 男性なら、隠すところが１か所だから、成立しない？ | 教授 さあ？ | でも、湯冷めして風邪をひけば、監禁致傷罪となる。 |
| 教授 さて、監禁罪は， | 人の身体活動の自由を保護法益とするものであるが， | この身体的自由の意義については， |
| 現実的自由説と可能的自由説の争いがある。 | 学生 監禁罪の保護法益に関する論点ね。 | |
| 現実的自由と解する説によれば， | 睡眠中の者や泥酔者を客体とする場合， | これらの者は現実に行動していない以上， |
３
| 監禁罪の成立につき［消極］という結論が導かれる。 | これに対し、可能的自由と解する説によれば， | 自由に行動し得る可能性があったので， |
| ［積極］という結論が導かれる。 | また，強姦の意図を秘して家まで送ると欺き | 女性を車に乗せて走行する場合， |
| 現実的自由説によれば， | 自由を奪われているという認識はないので， | 監禁罪の成立につき［消極］という結論が導かれ， |
| 可能的自由説によれば， | 被害者の意思に反する客観的可能性がある以上， | ［積極］という結論が導かれる。 |
４
| 判例は，この場合の監禁罪の成立につき | ［積極］との結論を採っている。 | |
| 逮捕・監禁罪は、 | 不法に人を逮捕し，又は監禁した場合だから、 | 本人が監禁の事実を認識している必要がある。 |
| つまり、本人の意思に反する点が重要である。 | だから、ラスト・エンペラー溥儀は、 | 本人が望んでも、 |
| 紫禁城の外に出ることができなかったから、 | 監禁罪が成立する。 | また、家まで乗せてやると騙し |
５
| バイクに荷台に載せて疾走した場合、 | 被害者が「降ろして欲しい」と要求した後の行為のみが | 監禁罪となる。 |
| 最後に、罪数について。 | たとえば、男女２人が密会している物置小屋の扉に鍵をかけ， | これを監禁した場合，観念的競合となる。 |
| 観念的競合とは、 | １個の行為が２個以上の罪名に触れる場合をいう。 | また、不法に監禁し， |
| その被害者を恐喝した場合，牽連犯となる。 | 牽連犯とは、 | 犯罪の手段または結果として行われた行為が，別の構成要件にも該当する場合をいう。 |