暴力団甲組の組員であるＢは，甲組の掟に背いたため，いわゆる指詰めをして組長の許しを得ようと考えたが，自分で指詰めができず，仲間の組員であるＡに頼んで，ナイフで右手の小指を第一関節から切断してもらった。Ａの罪責に関する次の記述のうち，誤っているものはどれか。

• (0924) 【被害者の承諾と傷害罪】

  • やくざの指詰めの事例

　被害者の承諾があった場合には，被害者が自分の利益を放棄しているのだから，これに国家が関与する必要はないという考え方に立てば，Ａには傷害罪は成立しないという結論を導き出すことができる。

• 正しい
  (0924A) 《自己決定》
  　被害者の承諾があった場合には，被害者が自分の利益を放棄しているのだから（保護すべき法益は存在せず），これに国家が関与する必要はないという考え方に立てば，Ａには傷害罪は成立しないという結論を導き出すことができる。

  • (0924A) 《自己決定》
    ※←　自己決定により，処分可能な利益が放棄され，保護すべき法益は存在せず，構成要件該当性ないし違法性を阻却する。

　被害者の承諾が犯罪の成否に消長を来すのは，被害者の承諾のないことが犯罪の成立要件となっている場合の他，侵害される被害者の利益が，所有権のように，法律上処分が可能とされているものである場合に限られるという考え方に立てば，Ａには傷害罪が成立しないという結論を導き出すことができる。

• 誤り
  (0924B) 《違法性の阻却》
  　被害者の承諾が犯罪の成否に消長を来すのは，被害者の承諾のないことが犯罪の成立要件となっている場合の他，侵害される被害者の利益が，所有権のように，法律上処分が可能とされているものである場合に限られるという考え方に［立っても，Ａによる傷害行為はいずれにも該当せず：×立てば］，Ａには傷害罪が成立［する］という結論を導き出すことができる。

  • (0924B) 《違法性の阻却》
    ※←　傷害罪は，被害者の承諾のないことが成立要件になっている犯罪ではなく，承諾により違法性が阻却される犯罪である。
    ※←　身体の安全という利益は，法律上処分が可能なものではない。

　被害者の承諾があった場合には，生じた結果がその承諾の範囲を超えていたり，その手段が承諾の範囲を超えていたときに限り，その承諾は犯罪の成否に消長を来さないという考え方に立てば，Ａには傷害罪は成立しないという結論を導き出すことができる。

• 正しい
  (0924C) 《承諾の範囲内》
  　被害者の承諾があった場合には，生じた結果がその承諾の範囲を超えていたり，その手段が承諾の範囲を超えていたときに限り，その承諾は犯罪の成否に消長を来さないという考え方に立てば，Ａには傷害罪は成立しないという結論を導き出すことができる。

  • (0924C) 《承諾の範囲内》
    ※←　結果（小指の切断）も，方法（ナイフでの切断）も，承諾の範囲内であれば，傷害罪は成立しない。
    　その手段や生じた結果が被害者の承諾の範囲を超えていたときのみ，その承諾が無効になるとすれば，傷害罪は成立しない可能性がある。

　被害者の承諾があったとしても，それが社会的相当性を欠き法的に許容できないものであるときは，その承諾は犯罪の成否に消長を来さないという考え方に立てば，Ａには傷害罪が成立するという結論を導き出すことができる。

• 正しい
  (0924D) 《社会的相当性》
  　被害者の承諾があったとしても，それが社会的相当性を欠き法的に許容できないものであるときは，その承諾は犯罪の成否に消長を来さないという考え方に立てば，Ａには傷害罪が成立するという結論を導き出すことができる（仙台地判昭62.2.18）。

  • (0924D) 《社会的相当性》
    ※←　Ａの行為は，承諾を得た動機，目的，身体傷害の方法，部位などからして，社会的相当性を欠き，傷害罪が成立する。

　刑法は，殺人罪については被害者の承諾がある場合に刑を減軽して処罰する202条の規定を置いているが，傷害罪については同条に相当する規定を置いていない。この刑法の下では，Ａには傷害罪が成立するという結論も，成立しないという結論も導き出すことができる。

• 正しい
  (0924E) 《同意殺人罪》
  　刑法は，殺人罪については被害者の承諾がある場合に刑を減軽して処罰する202条の規定（同意殺人罪）を置いているが，傷害罪については同条に相当する規定（同意傷害罪）を置いていない。この刑法の下では，Ａには傷害罪が成立するという結論も，成立しないという結論も導き出すことができる。

  • (0924E) 《同意殺人罪》
    ※←　同意殺人罪は，例外的に処罰されると解すれば，そのような規定のない同意傷害罪は，処罰されず，成立しないと解される。
    ※←　同意殺人罪は，例外的に軽く処罰されると解すれば，そのような規定のない同意傷害罪は，減軽されることなく処罰され，傷害罪が成立すると解される。