民法

◎	甲は乙から麻薬をひそかに買い受ける契約をして代金を前渡したが，乙は麻薬を引き渡さない。この場合の法律関係として正しいものは次のうちどれか。 (3653) 【不法原因給付】 **
１	甲は麻薬の引渡を請求できる。誤り。 (3653A) 《》　甲は麻薬の引渡を請求できる（民法90条）。 (3653A) 《》 ※←　麻薬の売買は，公序良俗に反し無効となり（§90)、甲は麻薬の引渡しを請求できない。
２	甲は麻薬の引渡は請求し得ないが，代金の返還を請求し得る。誤り。 (3653B) 《》　甲は麻薬の引渡は請求し得ないが，代金の返還を請求し得る（民法708条）。 (3653B) 《》 ※←　甲の代金の前渡しは不法の原因のための給付である。代金の返還を請求できない（民法708条）。（§708)。
３	甲は麻薬の引渡も，代金の返還の請求もなし得ない。正しい。 (3653C) 《公序良俗違反》　甲は乙から麻薬をひそかに買い受ける契約をして代金を前渡したが，乙は麻薬を引き渡さない。この場合，甲は麻薬の引渡も，代金の返還の請求もなし得ない（民法708条）。 (3653C) 《公序良俗違反》 ※←　不法な原因のために給付をした者は，その給付したものの返還を請求することができない。ただし，不法な原因が受益者についてのみ存したときは，この限りでない（民法708条）。
４	甲は引渡不履行による損害賠償を請求し得る。誤り。 (3653D) 《》　甲は引渡不履行による損害賠償を請求し得る。 (3653D) 《》 ※←　契約自体が無効なのであるから，引渡債務の不履行ということは生じない。
５	甲は不法行為による損害賠償を請求し得る。誤り。 (3653E) 《》　甲は不法行為による損害賠償を請求し得る（民法708条）。 (3653E) 《》 ※←　708条は，不法行為に基づく損害賠償請求（§709)についても類推適用される（大判明36.12.22)。反社会的な行為に関与した者に対する法律上の救済を拒否するという708条の趣旨を没却しないためである。したがって，甲は,卜不法行為に基づく損害賠償請求をなし得ない。
	正　解　　　３

昭和36年

53

平成22年