民法

◎	下記１から５までは，ＡがＢに対する債務を担保するため自己所有の土地につきＢのために抵当権を設定したところ，後にＡからその所有権を譲り受けたＣがＢに対し抵当権設定登記の抹消を請求する場合の請求の根拠付けに関するＣの主張であるが，このうち根拠の性格に共通性があるものが四つある。残りの一つはどれか。 (0240) 【抵当権の抹消】　ＡがＢに対する債務を担保するため自己所有の土地につきＢのために抵当権を設定したところ，後にＡからその所有権を譲り受けたＣがＢに対し抵当権設定登記の抹消を請求する場合の請求の根拠付けに関するＣの主張
１	ＢのＡに対する被担保債権をＣが譲り受けた。随伴性による抵当権の移転を理由とする（混同）。 (0240A) 《混同》　ＢのＡに対する被担保債権を物上保証人（所有者）Ｃが譲り受けた。　よって、抵当権は、所有権との混同によって消滅する。 (0240A) 《債権譲渡》 ※←　（民法179条1項）。ＣがＢから被担保債権を譲り受けると，抵当権も随伴性によりＣに移転する。その結果，ＣはＢの有する抵当権の登記は実態に合わないとして，または抵当権譲受人としての債権者的地位に基づいて登記移転請求または抹消請求ができる。なお,当該抵当権は,同一物について,所有権と他の物権が同一人に帰属したことになり，179条１項により消滅する。
２	ＢのＡに対する被担保債権は，Ｂとの間の賭博でＡが負けた賭金についてした準消費貸借契約によるものである。附従性による抵当権の不存在を理由とする。 (0240B) 《公序良俗違反》　ＢのＡに対する被担保債権は，Ｂとの間の賭博でＡが負けた賭金についてした準消費貸借契約によるものである。　よって、債務は公序良俗違反により無効であり、抵当権は附従性により不成立となる。 (0240B) 《公序良俗違反》 ※←　（民法90条）。　賭博による債務は,公序良俗違反により無効（§90）であり，これは誰でも主張できる。その結果，抵当権は付従性によりその存在を否定され，Ｃは登記の抹消を請求できる。
３	抵当権を設定した後，被担保債権の弁済期が経過してから既に10年が経過した。附従性による抵当権の不存在を理由とする。 (0240C) 《消滅時効》　抵当権を設定した後，被担保債権の弁済期が経過してから既に10年が経過した。　よって、債権の消滅時効が完成し、抵当権は付従性により消滅する。 (0240C) 《消滅時効》 ※←　（民法167条1項）。　弁済期から10年経過することにより債権の消滅時効が完成しており（§167 Ⅰ), cは担保目的物の第三取得者として，時効を援用できる。その結果，抵当権は付従性により消滅し，Ｃは登記の抹消を請求できる。
４	被担保債権は，ＢのＡに対する貸金債権とされているが，実際にはＢからＡに金銭の交付がなかった。附従性による抵当権の不存在を理由とする。 (0240D) 《要物契約》　被担保債権は，ＢのＡに対する貸金債権とされているが，実際にはＢからＡに金銭の交付がなかった。　よって、消費貸借自体が不成立であり，抵当権も付従性により不成立となる。 (0240D) 《要物契約》 ※←　（民法条項）。消費貸借契約は要物契約であるから，金銭の交付がなされていない結果，消費貸借自体不成立であり，抵当権も付従性により，成立していないことになる。この不成立は誰でも主張できる。
５	Ａは，別にＢに対する債権を有していたので，その債権を自働債権としてＢのＡに対する被担保債権と相殺した。附従性による抵当権の不存在を理由とする。 (0240E) 《相殺》　Ａは，別にＢに対する債権を有していたので，その債権を自働債権としてＢのＡに対する被担保債権と相殺した。　よって、被担保債権は相殺適状時に遡って消滅し，抵当権も付従性により消滅する。 (0240E) 《相殺》 ※←　（民法505条1項）。Ａが相殺をした結果,被担保債権は相殺適状時に遡って消滅し（§506 Ⅱ），抵当権も付従性によって消滅する。
	正　解　　　　１