民法

◎	不法原因給付に関する次の１から５までの各記述のうち，判例の趣旨に照らし正しいものはどれか。 (1928) 【不法原因給付】 **
１	不法原因給付というためには，当事者が給付の不法性を認識しているか又は認識の可能性があることが必要である。誤り。 (1928A) 《不法性》　【不法原因給付】というためには，当事者が給付の不法性を認識しているか又は認識の可能性があることは［不要］である（大判大8.9.15）。 (1928A) 《不法性》 ※←　当事者が不法なることを知ると知らざるとに関わらず，返還請求できない（大判大8.9.15）。
２	強行法規に違反してされた給付は，不法原因給付である。誤り。 (1928B) 《強行法規》　強行法規に違反してされた給付は，〔必ずしも〕【不法原因給付】である［とは限らない］（最判昭37.3.8）。 (1928B) 《強行法規》 ※←　民法708条にいう不法の原因のための給付とは，その原因となる行為が，強行法規に違反した不適法なものであるのみならず，更にそれが，その社会において要求せられる倫理，道徳を無視した醜悪なものであることを必要とし，そして，その行為が不法原因給付に当るかどうかは，その行為の実質に即し，当時の社会生活および社会感情に照らし，真に倫理，道徳に反する醜悪なものと認められるか否かによつて決せらるべきものといわなければならない（最判昭37.3.8）。
３	給付者に不法な原因がある場合には，受益者により大きい不法な原因があるときでも，給付者から受益者に対する給付物返還請求が認められることはない。誤り。 (1928C) 《大きい不法》　給付者に【不法な原因】がある場合に，受益者により大きい不法な原因があるとき，給付者から受益者に対する給付物返還請求が認められることが［ある］（最判昭29.8.31）。 (1928C) 《大きい不法》 ※←　消費貸借成立のいきさつにおいて，貸主の側に多少の不法があつたとしても，借主の側にも不法の点があり，前者の不法性が後者のそれに比しきわめて微弱なものに過ぎない場合には，民法第90条および第708条は適用がなく，貸主は貸金の返還を請求することができるものと解するのを相当とする（最判昭29.8.31）。
４	登記された建物の所有者がその建物を不法な原因によって贈与し，引き渡した場合であっても，当該贈与契約に基づく所有権移転登記を経由していないときは，受贈者は贈与者からの当該建物の明渡請求を拒むことができない。正しい。 (1928D) 《移転登記》　登記された建物の所有者がその建物を【不法な原因】によって贈与し，引き渡した場合でも，当該贈与契約に基づく所有権移転登記を経由していないとき，受贈者は贈与者からの当該建物の明渡請求を拒むことができない（最判昭46.10.28）。 (1928D) 《移転登記》 ※←　不法の原因により既登記建物を贈与した場合，その引渡をしただけでは，民法708条にいう給付があつたとはいえない（最判昭46.10.28）。
５	不法な原因により給付したものを返還する合意が締結された場合でも，給付者は，受益者に対して給付したものの返還を求めることはできない。誤り。 (1928E) 《合意》　【不法な原因】により給付したものを返還する合意が締結された場合，給付者は，受益者に対して給付したものの返還を求めることが［できる］（最判昭28.1.22）。 (1928E) 《合意》 ※←一　不法原因給付の返還の特約は，有効である。二　不法原因給付の返還の特約に基く返還義務の履行のため振り出された手形の請求には，民法708条は適用がない（最判昭28.1.22）。
	正　解　　　４